本文系2015年4月17日，張明楷教授在廣州科學(xué)館進(jìn)行了一個(gè)題為“侵犯我國(guó)人身自由權(quán)利進(jìn)行犯罪的辯護(hù)”的講座，提出中國(guó)律師作為刑事辯護(hù)應(yīng)注意的八大發(fā)展問(wèn)題。上海浦東刑事律師就來(lái)為您講解一些相關(guān)的情況。

　　第一，不要總是認(rèn)罪

　　很多情況下，輕罪辯護(hù)和量刑辯護(hù)可能還是最理想的。案件在公安部門之后經(jīng)過(guò)法院。如果是無(wú)辜的，怎么走下去？公安部門的人不可能都是法盲吧？所以不要不認(rèn)罪。

　　有一些無(wú)罪辯護(hù)，是我們可以自己的思路研究出了一個(gè)問(wèn)題，比如說(shuō)：意識(shí)教育常態(tài)喜歡通過(guò)這樣辯，我的當(dāng)事人的行為是不當(dāng)?shù)美圆粯?gòu)成侵占罪、不構(gòu)成盜竊罪、不構(gòu)成沒(méi)有什么罪。這個(gè)學(xué)生邏輯結(jié)構(gòu)關(guān)系就錯(cuò)了！不當(dāng)?shù)美托谭ㄉ系姆缸锘顒?dòng)不是個(gè)對(duì)立統(tǒng)一關(guān)系！當(dāng)然也是我們應(yīng)該有的寫的相關(guān)工作意見也在上面做參考。

　　這一論點(diǎn)也是錯(cuò)誤的，即被告的行為不是不當(dāng)?shù)美悄撤N東西。你想知道的律師，民法和刑法是相對(duì)的，雖然一個(gè)是公法，一個(gè)是私法，但是民法是掌管一切的，民法可以把任何公物變成私人物來(lái)處理。但是刑法是不允許的。那么你說(shuō)遺忘的侵害不是不當(dāng)?shù)美藗冋f(shuō)，那么你可以否認(rèn)構(gòu)成侵占罪嗎？

　　你不能這么說(shuō)，對(duì)吧。還有人說(shuō)，在攻擊的情況下，所涉人員的行為是侵權(quán)行為，因此不構(gòu)成謀殺或攻擊。這不就是你所謂的侵略嗎？當(dāng)然了，對(duì)吧？很多人這樣爭(zhēng)論，但是邏輯是一樣的，對(duì)不對(duì)。由于時(shí)間關(guān)系，我不能詳細(xì)說(shuō)明，所以我不能給出很多例子。

　　第二，不要離開構(gòu)成要件去概括案件事實(shí)。

　　為什么我要特別提到這一點(diǎn)我想有些律師已經(jīng)寫了一篇辯詞，他用通常的話總結(jié)了這個(gè)事實(shí)。不管是什么構(gòu)成了這個(gè)事實(shí)，這個(gè)事實(shí)的符號(hào)并不符合這個(gè)構(gòu)成要素，例如，如果一個(gè)人起訴這件事，接受賄賂或?yàn)E用權(quán)力，但我的行為只是過(guò)度收費(fèi)，即過(guò)度收費(fèi)。我怎么能犯多收的罪？

　　因?yàn)槟闶召M(fèi)過(guò)高，這種歸納法是不合適的。如果我這樣總結(jié)的話，我可能是無(wú)辜的，相信我。例如，如果一個(gè)人通過(guò)一個(gè)計(jì)劃謀殺了10個(gè)人，我說(shuō)這是謀殺，刑法沒(méi)有規(guī)定謀殺，只有普通的謀殺，所以法律沒(méi)有規(guī)定不違反，好吧，我殺了4個(gè)法官，因?yàn)榉锤锩谭](méi)有這么說(shuō)，因?yàn)樗?997年被廢除了，所以它是無(wú)罪的。

　　我們能這么說(shuō)嗎？我們不能這么說(shuō)。當(dāng)你說(shuō)他是無(wú)辜的時(shí)候，你只能說(shuō)每一個(gè)構(gòu)成要件都沒(méi)有哪一個(gè)不符合要求，你不能用另一種方式來(lái)說(shuō)明我的行為的事實(shí)是什么。我覺(jué)得這樣不合適。AH 這不僅僅是律師的問(wèn)題。事實(shí)上，司法界的許多學(xué)者都有這樣的思想。也就是根據(jù)自己的想法來(lái)總結(jié)案件的事實(shí)。

　　三、不要因?yàn)檫^(guò)于相信通過(guò)被告人的辯解

　　許多律師在辯護(hù)時(shí)相信被告太多，這是不好的，被告的立場(chǎng)決定他通常是不能告訴你不利于他的事情。法律專業(yè)的學(xué)生應(yīng)該知道，沒(méi)有證據(jù)你是不會(huì)相信一個(gè)詞的。我自己的習(xí)慣是，當(dāng)我的親朋好友告訴我刑事案件時(shí)，我從不相信所有的事情，這是一種習(xí)慣。

　　這是由他的地位決定的。例如，如果他是被犯罪分子脅迫認(rèn)罪，而事實(shí)上他仍然沒(méi)有事，你可以簡(jiǎn)單地說(shuō)，他是被犯罪分子脅迫認(rèn)罪的，這是沒(méi)有證據(jù)的。很多時(shí)候我們處理案子，我們談?wù)摰氖潜桓妫覀儾荒苷娴南嘈疟桓娴脑挘駝t我們會(huì)冒很大的風(fēng)險(xiǎn)。在這一點(diǎn)上，你可以問(wèn)被告你有什么證據(jù)證明你所說(shuō)的，同時(shí)你為受害者做，你不相信受害者的話。

　　第四，不要對(duì)司法人員做錯(cuò)誤的假設(shè)。

　　我發(fā)現(xiàn)他們有的企業(yè)律師工作總是生活習(xí)慣把無(wú)罪推定掛在臉上，把公檢法的有罪推定掛在嘴上，這是一個(gè)矛盾的。既然你對(duì)被告人通過(guò)采取了無(wú)罪推定，那你對(duì)其他公司訴訟參與人又可以及時(shí)采取無(wú)罪推定對(duì)不對(duì)。

　　另一方面，檢察官不應(yīng)錯(cuò)誤地認(rèn)為律師是無(wú)辜的，律師和其他人都不應(yīng)被認(rèn)為是無(wú)辜的。因?yàn)檫@種錯(cuò)誤的假設(shè)會(huì)導(dǎo)致你忽略一些問(wèn)題。

　　不要麻煩司法部

　　當(dāng)律師為被告辯護(hù)時(shí)，你是有目的的。你這樣做是為了維護(hù)委托人的合法權(quán)益。而不是給司法帶來(lái)麻煩。這在心理學(xué)上叫做目的失憶。做一件事，做著做著就忘了自己的目的。

　　就是我們朝著另一個(gè)主要目的還是去了，另外對(duì)于一個(gè)研究目的發(fā)展其實(shí)已經(jīng)不是他的目的。舉個(gè)二戰(zhàn)期間的一個(gè)重要例子 有個(gè)部隊(duì)去修橋，修橋的目的之一就是企業(yè)為了中國(guó)過(guò)去打敗敵人，橋快修好了可以發(fā)現(xiàn)我國(guó)過(guò)去打不過(guò)敵人， 反而敵人過(guò)來(lái)要把學(xué)生自己打死。所以就下令把這個(gè)橋給炸了。然后這個(gè)人想不通了說(shuō)我好不容易修個(gè)橋，你又讓我炸掉。可是不炸掉別人學(xué)習(xí)就要過(guò)來(lái)打你了。

　　你看到了目標(biāo)失憶癥，然后你忘記了你最初的目標(biāo)。他不能忍受轟炸你必須轟炸，你不轟炸怎么辦。再舉一個(gè)真實(shí)的例子，司法機(jī)關(guān)去評(píng)估當(dāng)局做一個(gè)評(píng)估，但在審判期間，沒(méi)有委托書。沒(méi)有委托書啊，有的律師不肯放手。沒(méi)有委托書，第一，他補(bǔ)充了一個(gè)很簡(jiǎn)單的問(wèn)題，第二，是不是代理機(jī)構(gòu)本身的身份認(rèn)證做了身份認(rèn)證？它一定是被委托做的測(cè)試，委托做的測(cè)試，你說(shuō)的重點(diǎn)是什么，是給司法機(jī)關(guān)制造麻煩。

　　上海浦東刑事律師認(rèn)為張教授的演講很有啟發(fā)性，對(duì)于刑事律師今后的工作很有幫助。法治道路建設(shè)任重道遠(yuǎn)，需要靠個(gè)人，國(guó)家和社會(huì)的共同努力，這個(gè)問(wèn)題的講解就到這里了，如果您還有其他的疑問(wèn)，歡迎點(diǎn)擊下方的咨詢按鈕與我們?nèi)〉寐?lián)系。