上海職務(wù)犯罪案件辯護(hù)律師 為了依法懲治貪污、賄賂、瀆職等職務(wù)犯罪，根據(jù)刑法和有關(guān)司法解釋的規(guī)定，結(jié)合辦案工作實(shí)際，對職務(wù)犯罪案件中自首、立功等量刑情節(jié)的認(rèn)定和處理，提出以下意見:

　　一、自首的認(rèn)定和處理。

　　根據(jù)《刑法》第六十七條第一款的規(guī)定，自首的成立需要自動投案和如實(shí)供述自己的罪行兩個(gè)要件。如果犯罪事實(shí)或者犯罪分子沒有被辦案機(jī)關(guān)掌握，或者已經(jīng)掌握，但是犯罪分子沒有受到偵查訊問，或者沒有被宣布采取偵查措施或者強(qiáng)制措施的，自動自首。在此期間如實(shí)交代主要犯罪事實(shí)的，視為自首。

　　犯罪分子向所在單位以外的單位、組織或者有關(guān)責(zé)任人自首的，視為自動投案。

　　沒有自動投案的，在辦案機(jī)關(guān)調(diào)查談話、訊問、采取偵查措施或者強(qiáng)制措施期間，犯罪分子如實(shí)說明辦案機(jī)關(guān)掌握的線索所針對的事實(shí)的，不能認(rèn)定為自首。

　　沒有自動投案，但有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)采用投案理論:(一)犯罪分子如實(shí)說明辦案機(jī)關(guān)沒有掌握的犯罪，不同于辦案機(jī)關(guān)掌握的犯罪；(二)辦案機(jī)關(guān)掌握的線索所針對的犯罪事實(shí)不成立，犯罪分子在此范圍外對同一犯罪行為所作的交代。

　　單位犯罪案件中，單位集體決定或者單位負(fù)責(zé)人決定自首并如實(shí)說明單位犯罪事實(shí)的，或者單位直接負(fù)責(zé)的主管人員主動自首并如實(shí)說明單位犯罪事實(shí)的，視為單位自首。單位自首，直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員不自動自首，但如實(shí)說明所知道的犯罪事實(shí)的，可以視為自首；拒絕說明自己知道的犯罪事實(shí)或者逃避法律追究的，不應(yīng)當(dāng)視為自首。單位不自首，直接責(zé)任人員主動自首并如實(shí)交代所知道的犯罪事實(shí)的，視為直接責(zé)任人員自首。

　　對于自首的犯罪分子，辦案機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在移送案件時(shí)予以說明并移交相關(guān)證據(jù)材料。

　　對于自首的犯罪分子，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和對社會的危害程度，結(jié)合自首的動機(jī)、階段和客觀環(huán)境，說明犯罪事實(shí)的完整性、穩(wěn)定性和悔罪性，依法決定是否從輕、減輕或者免除處罰以及從輕、減輕處罰的程度。

　　二、關(guān)于表彰和處理立功表現(xiàn)。

　　立功必須是犯罪分子自己干的。為了使犯罪分子得到從輕處理，犯罪分子的親友直接向有關(guān)機(jī)關(guān)揭發(fā)他人的犯罪行為，提供重要線索偵破其他案件，或者協(xié)助司法機(jī)關(guān)逮捕其他犯罪嫌疑人，不應(yīng)視為犯罪立功表現(xiàn)。

　　立功的他人的犯罪材料，應(yīng)當(dāng)寫明具體的犯罪事實(shí)；以功勛為基礎(chǔ)的線索或協(xié)助行動，應(yīng)當(dāng)對破案或逮捕犯罪嫌疑人有實(shí)際效果。犯罪分子揭露他人犯罪行為時(shí)，不具體說明犯罪事實(shí)的；揭露的犯罪事實(shí)與查證屬實(shí)的犯罪事實(shí)無關(guān)；提供的線索或者協(xié)助對偵破其他案件或者逮捕其他犯罪嫌疑人沒有實(shí)際效果的，不能視為立功表現(xiàn)。

　　揭發(fā)他人犯罪行為，為偵破其他案件提供重要線索的犯罪分子，必須經(jīng)過查證屬實(shí)，才算立功。審查是否構(gòu)成立功，不僅要審查辦案機(jī)關(guān)的說明材料，還要審查與案件定性處罰有關(guān)的有關(guān)事實(shí)、證據(jù)和法律文書，如立案決定、逮捕決定、偵查終結(jié)報(bào)告、起訴意見、起訴書或者判決書等。

　　立功的線索和材料來源有下列情形之一的，不能認(rèn)定為立功:(一)本人通過非法手段或者非法渠道獲得的；(2)我之所以獲得，是因?yàn)槲冶緛淼牧鍪擎?zhèn)壓犯罪；(三)違反監(jiān)管要求向犯罪分子提供的；(四)國家機(jī)關(guān)工作人員或者其他負(fù)有制止職務(wù)犯罪責(zé)任的國家工作人員提供的。

　　其他犯罪嫌疑人、犯罪嫌疑人、被告人檢舉、揭發(fā)他人犯罪，為解決其他案件提供重要線索，阻止他人犯罪活動，或者協(xié)助司法機(jī)關(guān)逮捕的，可以依法判處無期徒刑以上，并視為有重大立功表現(xiàn)。其中，被判處無期徒刑以上的可能性，是指被判處無期徒刑以上的可能性是以犯罪行為的事實(shí)和情節(jié)為依據(jù)的。案件已經(jīng)判決的，以實(shí)際處罰為準(zhǔn)。但根據(jù)犯罪行為的事實(shí)和情節(jié)，應(yīng)當(dāng)判處無期徒刑以上。被判刑人因法定情形依法從輕或者減輕處罰后被判處有期徒刑的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為重大立功表現(xiàn)。

　　對于有立功表現(xiàn)的犯罪分子，根據(jù)犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和對社會的危害程度，結(jié)合立功表現(xiàn)所起的作用、破獲案件的犯罪嚴(yán)重程度、抓獲犯罪嫌疑人可能判處的法定刑、立功時(shí)機(jī)等具體情況，依法決定是否從輕、減輕或者免除處罰，以及從輕或者減輕處罰的幅度。

　　三、關(guān)于犯罪事實(shí)的認(rèn)定和處理。

　　有下列情形之一的犯罪分子，不依法自首又如實(shí)交代犯罪事實(shí)的，可以酌情從輕處罰:(一)辦案機(jī)關(guān)掌握了部分犯罪事實(shí)，犯罪分子又交代了其他同類犯罪事實(shí)的；(二)辦案機(jī)關(guān)掌握的證據(jù)不足，有助于犯罪分子如實(shí)說明證據(jù)，收集最終案件。

　　罪犯如實(shí)交代犯罪事實(shí)。有下列情形之一的，一般應(yīng)當(dāng)從輕處罰:(一)辦案機(jī)關(guān)只掌握少量犯罪事實(shí)，犯罪分子占未掌握的同類犯罪事實(shí)的大部分；(2)真實(shí)陳述在最終證據(jù)的收集中起著重要作用。

　　四、關(guān)于追回贓款等情況。

　　在腐敗案件中，如果全部或大部分贓款被追回，一般應(yīng)考慮從輕處罰。

　　在賄賂案件中，如果全部或者大部分贓款被追回，可以根據(jù)具體情況從輕處罰。

　　在辦案機(jī)關(guān)追繳贓款贓物過程中主動返還贓物或積極配合的犯罪分子及其親友，應(yīng)區(qū)別于辦案機(jī)關(guān)查案過程中依職權(quán)追繳贓款贓物的犯罪分子及其親友。

　　上海職務(wù)犯罪案件辯護(hù)律師 職務(wù)犯罪案件立案后，犯罪分子及其親友追回的經(jīng)濟(jì)損失，司法機(jī)關(guān)或者犯罪分子所在單位及其上級主管部門追回的經(jīng)濟(jì)損失，或者因客觀原因減少的經(jīng)濟(jì)損失，不予扣除，但可以酌情作為從輕處罰的情節(jié)。