職務(wù)犯罪 從2018年起，中央開始嚴(yán)厲打擊黑惡勢(shì)力，并在其中牽扯出一大批職務(wù)犯罪。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)和技術(shù)手段的不斷發(fā)展，涉黑職務(wù)犯罪本身具有一定的復(fù)雜性，其犯罪形態(tài)也呈現(xiàn)出多樣性、隱蔽性、復(fù)雜性等特點(diǎn)，實(shí)踐中涉黑職務(wù)犯罪的認(rèn)定一直處于混亂狀態(tài)，這給律師辯護(hù)活動(dòng)帶來了嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。另外，在中央嚴(yán)厲打擊黑惡勢(shì)力和“保護(hù)傘”的政治高壓下，公檢法機(jī)關(guān)“一律從嚴(yán)”處理，甚至以犧牲程序正義為政治目標(biāo)，剝奪律師辯護(hù)權(quán)，使律師目前艱難的辯護(hù)狀況雪上加霜。正是在這樣的背景下，律師如何在法律上維護(hù)涉黑職務(wù)犯罪嫌疑人和被告人的合法權(quán)益，嚴(yán)格執(zhí)行寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，成為他們面臨的一個(gè)重要課題。

　　一是以打擊涉黑職務(wù)犯罪為重點(diǎn)。

　　許多黑社會(huì)性質(zhì)組織之所以能夠不斷發(fā)展壯大，為所欲為，很大程度上是因?yàn)橛幸慌鷩夜ぷ魅藛T手握重權(quán)，縱容包庇他們的犯罪活動(dòng)，涉黑職務(wù)犯罪的社會(huì)危害之嚴(yán)重可見一斑。黨的十八大以來，黨中央、國務(wù)院發(fā)出了《關(guān)于開展掃黑除惡專項(xiàng)斗爭(zhēng)的通知》，從2018年1月起，“掃黑”專項(xiàng)斗爭(zhēng)正式拉開帷幕，“懲腐打傘”就是這次專項(xiàng)斗爭(zhēng)的一大亮點(diǎn)。

　　現(xiàn)在，2020年已經(jīng)進(jìn)入尾聲，掃黑除惡專項(xiàng)斗爭(zhēng)即將收官，而“懲腐打傘”仍是法治進(jìn)程中的常態(tài)化機(jī)制。2010年7月8日，中央政法委在京召開會(huì)議，統(tǒng)籌組織全面推進(jìn)全國政法隊(duì)伍教育整頓試點(diǎn)工作，并于2020年7月至10月開展試點(diǎn)工作，劍指全國政法系統(tǒng)害群之馬，意在徹查黑惡勢(shì)力“保護(hù)傘”，深入整治執(zhí)法和司法腐敗，嚴(yán)查十八大以來不收斂不收手的腐敗問題，并提出今后將在試點(diǎn)的基礎(chǔ)上，逐步在全國政法系統(tǒng)推開。

　　據(jù)中央紀(jì)委國家監(jiān)委網(wǎng)站消息，截至2020年10月7日，已有1546名政法機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部主動(dòng)向組織交代罪行，373人被立案審查，1040人受到處分。另外，今年7月以來，中紀(jì)委網(wǎng)站《審查調(diào)查》欄目中通報(bào)了政法系統(tǒng)至少有30名省管干部[3]。

　　二是涉黑職務(wù)犯罪的概念界定。

　　在傳統(tǒng)刑法學(xué)意義上，“涉黑職務(wù)犯罪”不是一種復(fù)合概念，而是國家工作人員與黑社會(huì)性質(zhì)犯罪交叉競(jìng)合形成的復(fù)合概念。對(duì)涉黑職務(wù)犯罪的研究應(yīng)以職務(wù)犯罪為基礎(chǔ)，辯護(hù)律師應(yīng)明確職務(wù)犯罪與黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪的表現(xiàn)形式及其牽連關(guān)系，對(duì)其進(jìn)行概念界定，以便為涉黑職務(wù)犯罪提供更準(zhǔn)確、更有效的辯護(hù)。

　　事實(shí)上，“職務(wù)犯罪”并非一個(gè)法理上的概念，而是司法實(shí)務(wù)界和學(xué)術(shù)界對(duì)職務(wù)犯罪這一類別罪名的總稱。高銘暄教授給它下的定義是：“利用職務(wù)之便貪污公共財(cái)物，收受賄賂或者濫用職權(quán)，玩忽職守，徇私舞弊，損害國家工作人員職務(wù)行為廉潔性或國家機(jī)關(guān)正常管理活動(dòng)的行為”，主要包括《刑法》(分則)第八章中規(guī)定的8種貪污賄賂犯罪，以及國家《刑法》(分則)第九章中規(guī)定的侵犯國家機(jī)關(guān)正常管理活動(dòng)的36種瀆職犯罪。

　　顧名思義，“涉黑”是與黑社會(huì)性質(zhì)組織密切相關(guān)的犯罪行為。組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪，包庇、縱容黑社會(huì)性質(zhì)組織罪，在刑法第294條中有明確規(guī)定。按照《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于<中華人民共和國刑法>第二百九十四條第一款的解釋》第五條的規(guī)定，黑社會(huì)性質(zhì)組織具有四個(gè)特征：一是人數(shù)較多，人員組織比較完整；二是有經(jīng)濟(jì)實(shí)力，通過犯罪或其他手段獲取經(jīng)濟(jì)利益；三是有組織地多次實(shí)施犯罪；四是危害嚴(yán)重。

　　通過對(duì)上述“涉黑”與“職務(wù)犯罪”的剖析，還可以看出，涉黑職務(wù)犯罪的概念也在不斷地被提出，即國家工作人員組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織及其犯罪活動(dòng)，或者包庇、縱容、保護(hù)、參與黑社會(huì)性質(zhì)組織及其犯罪活動(dòng)，嚴(yán)重侵害我國刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系，危害國家安全、社會(huì)秩序和司法權(quán)威，應(yīng)當(dāng)受到刑罰處罰的行為。[6]

　　第三，涉黑職務(wù)犯罪的基本特征。

　　主題是國家工作人員。

　　參加或協(xié)助涉黑犯罪的主體必然掌握一定程度的國家權(quán)力，從而達(dá)到利用國家權(quán)力為黑社會(huì)組織犯罪提供幫助的目的。從司法實(shí)踐來看，涉黑職務(wù)犯罪主體絕大多數(shù)是黨政和司法機(jī)關(guān)的干部。刑法第二百九十四條第七款對(duì)包庇、縱容黑社會(huì)性質(zhì)組織罪的規(guī)定，采用“國家機(jī)關(guān)工作人員”和“國家工作人員”兩種表述。

　　刑法典第九十三條第一款規(guī)定，國家工作人員是指國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。對(duì)國家工作人員，也就是國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員，以及國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，按照國家工作人員對(duì)待。從上面的概念不難看出，對(duì)國家工作人員的認(rèn)定主要包括以下兩個(gè)條件：一是國有公司、企事業(yè)單位、人民團(tuán)體或受上述機(jī)關(guān)委派到其他單位的人員；二是依法履行公務(wù)的行為。

　　國家工作人員的概念在我國刑法中已有規(guī)定，但對(duì)于國家機(jī)關(guān)工作人員的概念還沒有明確界定。據(jù)張明楷教授所說，國家機(jī)關(guān)工作人員，是指在國家立法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)和軍事機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，不包括在國有企業(yè)、事業(yè)單位中從事公務(wù)的人員。[8]

　　可見，國家工作人員涵蓋的范圍最廣，包括國家機(jī)關(guān)工作人員和《刑法》第九十三條第二款所述的準(zhǔn)國家工作人員。文章認(rèn)為，社會(huì)職務(wù)犯罪主體更適合認(rèn)定為國家工作人員，這主要有兩個(gè)方面的考慮：首先，從司法實(shí)踐的角度來看，對(duì)于有效打擊涉黑職務(wù)犯罪是有益的。在各級(jí)立法、司法、行政、軍事機(jī)關(guān)任職的國家機(jī)關(guān)工作人員，能夠利用手中的權(quán)力為黑社會(huì)性質(zhì)組織的實(shí)際犯罪行為提供便利，從事國家公務(wù)行為的準(zhǔn)國家工作人員，同樣可以利用其本該從事的領(lǐng)導(dǎo)、組織、監(jiān)督、管理等職務(wù)，為黑社會(huì)性質(zhì)組織達(dá)到上述目的。如果不把這些主體包括在內(nèi)，就不能有效打擊涉黑職務(wù)犯罪。二是涉黑職務(wù)犯罪應(yīng)與職務(wù)犯罪主體范圍相一致；由于職務(wù)犯罪是一種特殊類型的犯罪，因此，從邏輯系統(tǒng)的角度來看，涉黑職務(wù)犯罪的主體范圍應(yīng)與職務(wù)犯罪的主體范圍保持一致，正如前面所說，職務(wù)犯罪的主體是國家工作人員，而非國家機(jī)關(guān)工作人員。

　　在工作上發(fā)揮作用

　　盡管涉黑職務(wù)犯罪屬于涉黑犯罪的范疇，但并非所有國家工作人員的涉黑職務(wù)犯罪都應(yīng)歸入其中，而歸根結(jié)底，其歸根結(jié)底就是一種特殊的職務(wù)犯罪，必須滿足利用職權(quán)實(shí)施犯罪的要求。利用職務(wù)之便認(rèn)定職務(wù)犯罪，學(xué)界對(duì)此尚有不同的觀點(diǎn)，本文認(rèn)為，應(yīng)以國家工作人員的權(quán)力屬性為核心進(jìn)行分析，即直接利用自身職權(quán)積極組織或故意縱容黑社會(huì)組織犯罪，以及利用職務(wù)上的地位和影響為黑社會(huì)組織犯罪提供幫助等，主要考慮到國家工作人員的身份天生具有權(quán)力屬性，而且實(shí)踐中還存在許多職務(wù)犯罪主體利用職務(wù)上的地位和影響為其他機(jī)關(guān)部門的工作人員提供便利、謀取不正當(dāng)利益的情況。

　　非法侵害的嚴(yán)重性和多個(gè)層次。

　　在法律上，國家工作人員應(yīng)履行其職責(zé)，這既是一種權(quán)力，又是一種以國家工作人員身份為基礎(chǔ)的義務(wù)。但是，國家工作人員在不依法公正履行職責(zé)的情況下，卻利用手中的職權(quán)為黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪提供便利，不僅破壞社會(huì)秩序，侵害他人權(quán)益，同時(shí)又使國家公務(wù)人員的廉潔、公正性受到損害，損害政府形象，其社會(huì)危害性更大。

　　涉黑罪屬于故意犯罪范疇。

　　職務(wù)犯罪 按照《刑法》第十四條第一款第(九)項(xiàng)和《最高人民法院、最高人民檢察院公安部關(guān)于辦理黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪案件的意見》。